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外資公司股權變更的形式以及審批中應注意的問題

發布時間:2018年5月1日  來源: 貴陽公司法律顧問     http://www.glatqy.tw/

正文:外商投資企業投資者股權變更的形式,如果從大類來進行分類的話,可以分為兩類。一是依協議而進行的股權變更;二是依法律規定而進行的股權變更。具體來說,有以下七種:

(一)企業投資者之間通過協議轉讓股權;

(二)企業投資者經其他各方投資者同意向其關聯企業或其他受讓人轉讓股權;

(三)企業投資者協議調整企業注冊資本導致變更各方投資者股權;。

上述三項是依協議而進行的股權變更。

(四)企業投資者經其他各方投資者同意將其股權質押給債權人,質權人或受益人依照法律規定和合同約定取得該投資者股權;

(五)企業投資者破產、解散、被撤銷、被吊銷或死亡,其繼承人、債權人或其他受益人依法取得該投資者股權;

(六)企業投資者合并或分立,其合并或分立后的承繼者依法承繼原投資者股權;

(七)企業投資者不履行企業合同、章程規定的出資義務,經審批機關批準,更換投資者或者變更股權。

上述四項依法律規定而進行的股權變更。

不管何種股權變更方式,上述股權變更,在辦理審批中均應注意以下情節:

1、依照《外商投資產業指導目錄》,不允許外商獨資經營的產業,股權變更不得導致外國投資者持有企業的全部股權;因股權變更而使企業變成外資企業的,還必須符合《中華人民共和國外資企業法實施細則》(以下簡稱《外資細則》)所規定的設立外資企業的條件。需由國有資產占控股或主導地位的產業,股權變更不得導致外國投資者或非中國國有企業占股或主導地位。
2、除非外方投資者向中國投資者轉讓其全部股權,企業投資者股權變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業注冊資本的25%。
3、經企業其他投資者同意,繳付出資的投資者可以依據《中華人民共和國擔保法》(以下簡稱《擔保法》)的有關規定,通過簽訂質押合同并經審批機關批準將其已繳付出資部分形成的股權質押給質權人。投資者不得質押未繳付出資部分的股權。投資者不得將其股權質押給本企業。在質押期間,出質投資者作為企業投資者的身份不變,未經出質投資者和企業其他投資者同意,質權人不得轉讓出質股權;未經質權人同意,出質投資者不得將已出質的股權轉讓或再質押。

未按規定辦理審批和備案的質押行為無效。

4、以國有資產投資的中方投資者股權變更時,必須經有關國有資產評估機構對需變更的股權進行價值評估,并經國有資產管理部門確認。經確認的評估結果應作為變更股權的作價依據。

5、第五種的股權變更,審批時應當注意,外國人或法人繼承股權的,應經過律師見證或法院見證。債權人繼承股權的,應當要持有經過公證或律師見證的債權人與原投資者簽訂的繼承協議,或持有已發生法律效力的判決書。

6、第六種股權變更,其法律依據是由公司法第一百八十四條及第一百八十五條規定演變來的。大家不妨多研究一下這兩個條款的規定。這兩個條款有明確規定合并及分立的法定程序及要件,在審批時應注意要求提交合并或分立所需要的文件。

7、第七種的股權變更情形是:企業投資者不履行企業合同、章程規定的出資義務,經審批機關批準,更換投資者或者變更股權。這里要注意的是:不履行企業合同、章程規定的出資義務包括不履行出資義務和不完全履行出資義務。這一種的股權變更難度比較大。

這一種股權變更形式的法律依據是《中外合資經營企業合營各方出資的若干規定》第七條的規定“合營一方未按照合營合同的規定如期繳付或者繳清其出資的,即違約。守約方應當催告違約方在一個月內繳付或者繳清出資,逾期仍未繳付或者繳清的,視同違約方放棄在合營合同中的一切權利,自動退出合營企業。守約方應當在逾期后一個月內,向原審批機關申請批準解散合營企業或者申請批準另找合營者承擔違約方在合營合同中的權利和義務。”  

根據以上規定,我們要注意以下方面:一是只有守約方才能申請股權變更。這里的守約方指的是絕對守約;二是通知違約方繳付或繳清出資的催告函最好經過公證或律師見證。;三是違約方已經按照企業原合同、章程規定繳付部分出資的,也就是不完全履行出資義務的,還應向審批機關報送企業對違約方的部分出資進行清理的有關文件。

股權轉讓并沒有受到國家法律法規的制約,是屬于企業自主決定的行為。只要是雙方當事人的真實意思表示,且沒有合同法第五十二規定的情形,合同都是有效的。但有效并不等于生效。外商投資企業股權轉讓應經政府有關部門批準后才發生法律效力。在沒有獲批之前,已簽字的股權轉讓合同是屬于待生效合同,而不是無效合同。無效合同只能是合同法第五十二條規定的幾種情形。但如果說承包合同未經批準無效,我贊同。因為,要簽訂承包合同,首先要符合國家規定的許多前置性條件,違反這些前置性條件的任何一項,都將無效。況且,外商投資企業的承包合同還得經過審批。



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